清算人是清算義務(wù)人依法成立的，負(fù)責(zé)進(jìn)行公司債權(quán)債務(wù)清算的一個組織，是清算中公司行為能力的實(shí)施機(jī)構(gòu)，具體執(zhí)行公司的清算事務(wù)。

縱觀各國立法，公司清算人的產(chǎn)生主要有以下幾種方式：

1.法定清算人

許多國家都在立法中明確規(guī)定了清算人的產(chǎn)生方式。如德國《股份公司法》規(guī)定，董事會成員作為清算人處理清算事務(wù)；日本《商法典》也對清算人的產(chǎn)生做了明確的規(guī)定；我國公司法第一百八十四條規(guī)定，公司因法律規(guī)定的特定情形（排除因公司合并或者分立）而解散的，應(yīng)當(dāng)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，這里所規(guī)定的有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的董事，即屬于由法律直接規(guī)定的清算人范疇。

2.選定清算人

許多國家在立法中雖然明確規(guī)定了清算人，但是在公司自愿解散的情況下，一般也允許由公司的股東選任清算人，如德國《股份公司法》第 265條規(guī)定，章程或股東大會決議可以任命其他人員作為清算人。我國公司法第一百八十四條規(guī)定，股份有限公司的清算組可由股東大會確定的人員組成。

3.由法院或行政機(jī)關(guān)確定

許多國家規(guī)定，對于公司因強(qiáng)制解散而進(jìn)行的清算，應(yīng)當(dāng)由作出解散決定的機(jī)關(guān)（法院或者行政機(jī)關(guān)）選派有關(guān)人員進(jìn)行清算。這種情況一般僅出現(xiàn)在公司章程或者股東會沒有確定清算人時，法院才會依據(jù)有關(guān)人員的申請指定清算人。如我國公司法第一百八十四條規(guī)定，公司在法律規(guī)定的期限內(nèi)不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。

我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。根據(jù)前述清算義務(wù)人與清算組織的概念區(qū)別來看，我國公司法規(guī)定的清算組實(shí)際上是具體從事清算工作的人員總和。

在西方國家的公司立法上，一般都規(guī)定由董事會成員擔(dān)任清算人，但是如果公司章程規(guī)定或者股東大會決議，也可以任命其他人員擔(dān)任清算人。德國《有限責(zé)任公司法》第66條規(guī)定相當(dāng)于股份公司中董事地位的業(yè)務(wù)執(zhí)行人來擔(dān)任清算人，但是也允許由公司合同或股東會議委托他人進(jìn)行清算；日本《商法典》第417條、美國特拉華州的公司立法也作了與之相類似的規(guī)定。

西方大多數(shù)國家之所以將清算人規(guī)定為公司董事，一方面是提高清算效率的需要，因?yàn)榍逅愎ぷ餍实母叩椭苯雨P(guān)系到公司股東、債權(quán)人等多方主體的利益。在現(xiàn)代商業(yè)社會里，由于公司法人治理結(jié)構(gòu)的變化，股東對公司日常經(jīng)營活動已參與、干涉得越來越少，公司的經(jīng)營主要由董事會負(fù)責(zé)，因此，由一個了解公司運(yùn)作、熟悉公司業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)公司清算是非常必要的。

另一方面，由公司董事?lián)吻逅闳艘彩菑?qiáng)化董事責(zé)任的需要?，F(xiàn)代公司中，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)日漸分離，董事會權(quán)力逐步增大，對公司實(shí)際操控的程度也在不斷深入，公司、股東、債權(quán)人、職工乃至社會公眾利益都有可能受到董事的侵害，因此，強(qiáng)化董事的法律責(zé)任已經(jīng)成為近年來公司立法的一種趨勢（如我國現(xiàn)行公司法對原法修改的重點(diǎn)之一即加強(qiáng)了公司董事、高級管理人員對公司應(yīng)盡義務(wù)和相關(guān)責(zé)任），讓董事對其實(shí)際經(jīng)營管理的公司負(fù)清算責(zé)任，正是增強(qiáng)董事對公司的責(zé)任心和忠誠義務(wù)的極好措施。

根據(jù)公司法規(guī)定和公司清算的目的，清算人的清算事務(wù)主要包括以下幾方面：

（1）清理、保管公司資產(chǎn)。清算管理公司資產(chǎn)是清算人的首要的清算事務(wù)。清算人清理的公司資產(chǎn)是指公司的全部資產(chǎn)。無論公司的凈資產(chǎn)還是公司的負(fù)債資產(chǎn)；不管是有形資產(chǎn)還是無形資產(chǎn)，都屬于清算人清理的資產(chǎn)范圍。公司的所有資產(chǎn)及全部財務(wù)賬冊、印章等均由清算人負(fù)責(zé)管理。

清算人清理公司資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)查實(shí)公司全部資產(chǎn)，確定各種資產(chǎn)數(shù)量及其價值數(shù)額。必要時可以聘請專業(yè)人員對有關(guān)資產(chǎn)依法進(jìn)行評估，準(zhǔn)確確認(rèn)公司資產(chǎn)價值。

清算人在查實(shí)公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，分別編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單的編制應(yīng)當(dāng)符合國家財務(wù)會計規(guī)則的要求，由清算人簽字。依公司法原理，清算人在清理完公司財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)將其編制的資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單送交股東或股東大會確認(rèn)。

公司在進(jìn)行清算時，不得隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載，否則依公司法第217條第2款的規(guī)定，除責(zé)令改正外，還要對公司處以隱匿財產(chǎn)金額1%以上5%以下的罰款，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以人民幣1萬元以上10萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（2）代表公司對外進(jìn)行與清算有關(guān)的民事行為。清算人作為公司清算事務(wù)的執(zhí)行者，代表公司對外進(jìn)行行為。受清算中公司權(quán)利能力所限，清算人對外代表公司行為的內(nèi)容應(yīng)與清算事務(wù)相關(guān)。其內(nèi)容主要包括：

第一，清算公司的債權(quán)債務(wù)。清算人應(yīng)當(dāng)及時告知公司的債權(quán)人和債務(wù)人，并代表公司向公司債務(wù)人行使債權(quán)，向公司債權(quán)人清償債務(wù)。

第二，處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。訂立、履行合同是公司對外開展業(yè)務(wù)的基本法律形式。公司在清算過程中的主體資格并未消滅，不能因公司的解散而擅自單方解除未履行合同，否則將構(gòu)成違約。對公司解散前已訂立生效而未履行的合同，清算人應(yīng)按照合同的約定認(rèn)真履行；對不適宜繼續(xù)履行的合同，清算人應(yīng)當(dāng)予以妥善處理。

第三，進(jìn)行與清算有關(guān)的事務(wù)活動。公司進(jìn)入清算程序后，不得繼續(xù)進(jìn)行營業(yè)事務(wù)，但是，屬于進(jìn)行清算所必須事務(wù)應(yīng)當(dāng)除外。例如，需要對公司財產(chǎn)進(jìn)行變現(xiàn)處理的有關(guān)事務(wù)。

第四，清繳所欠稅款。依法納稅是公司應(yīng)盡的義務(wù)，對公司解散前所欠的國家稅款，清算人應(yīng)當(dāng)依法全部補(bǔ)繳，其中包括公司因所欠稅款而應(yīng)繳納的各項(xiàng)罰款。

第五，代表公司參與民事訴訟活動與仲裁活動。在清算過程中，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議需要通過訴訟或仲裁程序解決的，清算人依法代表公司參與訴訟或仲裁活動。

（3）向股東分配公司資產(chǎn)。清算人清理財產(chǎn)、了結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系、依法繳納所欠稅款后，應(yīng)將剩余的公司資產(chǎn)依法向股東進(jìn)行分配。

清算人分配公司財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定或公司權(quán)力機(jī)關(guān)有關(guān)決議所確定的原則，制作分配方案，經(jīng)股東大會表決通過后，按此方案向股東進(jìn)行分配。

有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持的股份比例分配。未支付有關(guān)清算費(fèi)用的，未支付職工工資和勞動保險費(fèi)用的，未繳清所欠稅款的，未清償公司債務(wù)的，清算人不得將公司資產(chǎn)向股東分配。

清算人在性質(zhì)上一般是自然人，公司清算人由3名以上成員組成。

清算人主要有四種產(chǎn)生方式：一是由法律規(guī)定。在一般情況下，普通清算的清算人首先由公司董事?lián)?，因?yàn)槎率煜す镜臉I(yè)務(wù)和財產(chǎn)狀況，董事?lián)吻逅闳擞欣谇逅愕捻樌M(jìn)行。二是由公司章程指定。三是由股東選任。如我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。四是由法院或行政機(jī)關(guān)選派。在特殊情況下，如清算人不能盡職或債權(quán)人利益不能得到充分保護(hù)，債權(quán)人可以請求法院選派或行政機(jī)關(guān)指派清算人。我國《公司法》第19l條規(guī)定，公司自愿解散時，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算；人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員進(jìn)行清算?！豆痉ā返?92條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算；《上市公司章程指引》規(guī)定，公司因破產(chǎn)而解散的，由法院依法組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。

清算人在清算中有不當(dāng)行為或不稱職的行為時，可以依法將其解任。

清算人通常在以下條件下被解任：一是清算人的資格消滅。如清算人失去了民事行為能力或依法被剝奪民事權(quán)利。二是清算人沒有履行法定的義務(wù)和責(zé)任。如清算人沒有忠于職守，沒有依法履行清算義務(wù)；清算人利用職務(wù)便利，收受賄賂或其他非法收入，或者侵占公司財產(chǎn)；清算人的故意或重大過失行為給公司或債權(quán)人造成重大損失。

清算人被解任的方式一般有二：一是股東會決議解任。公司成立清算組織后，股東會仍然發(fā)揮作用，股東會可以決議將不合格的清算人解任。不過，法院選任的清算人，股東會無權(quán)將其解任。二是法院依股東或債權(quán)人等利害關(guān)系人的申請，解除不合格的清算人，法院解任適用于所有清算人。我國《公司法》沒有規(guī)定清算人的解任；不過，對于股東會選任的清算人，因其與公司之間系委任關(guān)系，股東會當(dāng)然可以通過決議將其解任。

清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，必須遵照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定及股東會的決議履行其職務(wù)。根據(jù)我國《公司法》第198條的規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。這就規(guī)定了清算人負(fù)有忠實(shí)的義務(wù)，與董事的忠實(shí)義務(wù)相似。清算人還應(yīng)當(dāng)負(fù)有注意的義務(wù)。日本商法規(guī)定，清算人準(zhǔn)用董事的忠實(shí)義務(wù)，同時還負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。

清算人如果怠于執(zhí)行任務(wù)而使公司遭受損害時，清算人對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。我國《公司法》第198條還規(guī)定，清算組成員因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，清算人承擔(dān)賠償責(zé)任的前提條件是必須有“故意”或“重大過失”。此外，清算時由于公司已停止?fàn)I業(yè)，所以清算人不受競業(yè)禁止的限制。

當(dāng)公司出現(xiàn)清算情形時，如何確定清算程序的相關(guān)義務(wù)人，公司未依法清算引起的民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？解決這一問題，正確區(qū)分清算主體和清算人至關(guān)重要。

（一）清算主體的民事責(zé)任

如前所述，公司的清算主體即清算義務(wù)人負(fù)有依法組織清算、啟動清算程序的法律義務(wù)。清算義務(wù)人未履行該義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任，在我國公司法中未明確規(guī)定。但根據(jù)最高人民法院的相關(guān)法律文件，并結(jié)合各地方法院的司法實(shí)踐可以確定以下原則：當(dāng)清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)依法組織清算，造成公司財產(chǎn)貶值、流失、滅失等實(shí)際損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）清算人（或清算組）的民事責(zé)任

我國公司法第一百九十條規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這里就包括清算組在清算過程中未適當(dāng)履行通知、公告等義務(wù)的，或未依法清償債務(wù)等，清算組成員對因此給債權(quán)人造成的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。