公司
1.公司的概念
公司是指全部資本由股東出資構(gòu)成,以營利為目的而依法設(shè)立的一種企業(yè)組織形式;公司是具有民事權(quán)利能力和行為能力,股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,依照公司法成立的企業(yè)法人。
公司的這一定義,主要對以下幾個方面的問題進行了強調(diào):
1.公司依法設(shè)立
所謂公司依法成立有三個含義,意思是說:
⑴ 公司成立應(yīng)依據(jù)專門的法律,即公司法和其他有關(guān)的特別法律、行政法規(guī); 如依本法成立的,有限責(zé)任公司和股份有限公司。依其他法設(shè)立。比如,經(jīng)營煙草制品批發(fā)的公司,要依《煙草專賣法》,取得許可證才行。
⑵ 公司成立應(yīng)符合公司法規(guī)定的實質(zhì)要件;
⑶ 公司成立須遵循公司法規(guī)定的程序,履行規(guī)定的申請和審批登記手續(xù)。
2.公司以營利為目的
所謂營利,就是獲取經(jīng)濟上的利益。以營利為目的是公司與機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體法人的主要區(qū)別所在。也就是說,公司是一個營業(yè)實體:
首先,公司擁有營業(yè)財產(chǎn),即人們?yōu)闋I利目的而通過投資、借貸、積累等方式形成的屬于公司的有組織財產(chǎn);
其次,公司從事營業(yè)活動,即公司以營利為目的而運用營業(yè)財產(chǎn)所從事的各種生產(chǎn)經(jīng)營活動。
3.公司是法人
⑴ 公司的法人屬性使公司財產(chǎn)與公司成員的個人財產(chǎn)完全區(qū)別開來,從而使公司能夠以自己的名義獨立地從事民事活動、享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。
⑵ 公司有自己獨立的組織機構(gòu),公司的主體身份是法人,法人是法律上擬制的人格;主體需要一定的人格才能享有民事權(quán)利能力和民事行為能力。
⑶ 公司的財產(chǎn)是公司擁有信用的基礎(chǔ),也是公司對外承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。所以,公司可以用自己的資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。
⑷ 由于公司在人格上和財產(chǎn)上的獨立性,股東不必對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任和無限責(zé)任。
⑸公司法人的民事權(quán)利能力由其法定代表人和授權(quán)代表人代為行使,根據(jù)公司法的規(guī)定,公司的法定代表人是董事長,公司的授權(quán)代表人是由公司的董事會和董事長授權(quán)的公司職員。法定代表人和授權(quán)代表人的行為就構(gòu)成了公司的行為,由此產(chǎn)生的一切后果均由公司承受,也就是公司職員的任何職務(wù)行為均由公司的資產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。
2.公司與企業(yè)的區(qū)別
企業(yè)是指把人的要素和物的要素結(jié)合起來的、自主地從事經(jīng)濟活動的、具有營利性的經(jīng)濟組織。這一定義的基本含義是:企業(yè)是經(jīng)濟組織;企業(yè)是人的要素和物的要素的結(jié)合;企業(yè)具有經(jīng)營自主權(quán);企業(yè)具有營利性。根據(jù)實踐的需要,可以按照不同的屬性對企業(yè)進行多種不同的劃分。例如:按照企業(yè)組織形式的不同,可以分為個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè);按照企業(yè)法律屬性的不同,可以分為法人企業(yè)、非法人企業(yè);按照企業(yè)所屬行業(yè)的不同,可以分為工業(yè)企業(yè)、農(nóng)業(yè)企業(yè)、建筑企業(yè)、交通運輸企業(yè)、郵電企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、外貿(mào)企業(yè)等。
依照我國法律規(guī)定,公司是指有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司,具有企業(yè)的所有屬性,因此公司是企業(yè)。但是企業(yè)與公司又不是同一概念,公司與企業(yè)是從屬關(guān)系,凡公司均為企業(yè),但企業(yè)未必都是公司。公司只是企業(yè)的一種組織形態(tài)。
3.公司的起源與發(fā)展
關(guān)于公司的起源有種說法,一是古羅馬起源說。當(dāng)時,隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展,人們開始合伙經(jīng)營,在合伙的基礎(chǔ)上建立船夫協(xié)會等組織,是最原始的公司形式。另一種說法是,公司起源于中世紀(jì)的歐洲,這是比較通行的說法。又分為大陸起源說、海上起源說和綜合起源說。
大陸起源說認為,中世紀(jì)時,陸地貿(mào)易繁榮地中海沿岸的個體業(yè)主經(jīng)營的商業(yè)在社會生活中,占有十分重要的地位。巨大的家產(chǎn),往往由繼承人經(jīng)營。有幾個繼承人,為了巨大的經(jīng)濟利益,又不愿意分家,隨后發(fā)展為無限公司。
公司的形成與資本主義生產(chǎn)關(guān)系的產(chǎn)生有著密切的聯(lián)系。從14、15世紀(jì)地中海沿岸一些城市資本主義生產(chǎn)關(guān)系的萌芽,到16世紀(jì)西歐封建制度迅速解體、資本主義生產(chǎn)關(guān)系統(tǒng)治地位的確立,都需要龐大的資本積累。16世紀(jì),國際貿(mào)易的重心逐步由地中海移至大西洋,使英格蘭成為國際貿(mào)易中心。之后,西歐國家的資產(chǎn)階級在爭奪政治、經(jīng)濟權(quán)力的過程中,采取了一系列重商主義政策和對外殖民擴張政策。在這一背景下,出于殘民擴張、對外貿(mào)易、進行資本原始積累的目的,英國、荷蘭、法國等國出現(xiàn)了一批政府特許建立的以股份集資經(jīng)營為主的貿(mào)易公司企業(yè)。這些公司企業(yè)分為兩類:
一是合組公司,即公司沒有共同資本,入伙各方雖加入組織但經(jīng)營各自的資本、承擔(dān)各自的貿(mào)易風(fēng)險,而對公司只承擔(dān)遵守公司規(guī)約的義務(wù);
二是合股公司,即以共同資本進行貿(mào)易,出資各方按出資比例分享收益和分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。合股公司可以募集巨額資金,能夠分散經(jīng)營風(fēng)險,其所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分開。在英、美等國政府特準(zhǔn)股份公司建立的同時,德、法等國的家族營業(yè)團體逐步向無限公司和有限公司的方向發(fā)展,并逐步取得法律的認可。此后,公司企業(yè)的形式逐步在歐美被法律認可。在現(xiàn)代社會中,由于公司企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰、組織結(jié)構(gòu)合理、管理科學(xué),它已成為最重要的企業(yè)組織形式。
4.公司的分類
(一)學(xué)理上的分類
以公司信用基礎(chǔ)的不同為標(biāo)準(zhǔn),可將公司分為人合公司、資合公司和折中公司三種。公司經(jīng)營主要以公司成員個人信用為條件的稱為人合公司;公司經(jīng)營主要以公司財產(chǎn)為信用,不以股東個人信用為條件的,稱為資合公司;介于兩者之間的為折中公司。
1.人合公司。這種公司的代表為無限公司。其特點在于:第一,具有很強的合伙色彩。股東之間具有很強的信任性,關(guān)系密切。
一名股東的重大事項,如死亡、破產(chǎn)、喪失民事行為能力等,對其他股東和公司都產(chǎn)生重大影響。這類公司可以看作是具有法人外衣的合伙。第二,股份轉(zhuǎn)讓困難。由于公司經(jīng)營以公司成員個人的信用為信用,故對股東個人的信用特別注重,因而法律為保護其他股東和公司債權(quán)人的利益,對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制非常嚴格,例如,我國臺灣地區(qū)《公司法》第55條規(guī)定:無限公司股東非經(jīng)其他股東全體之同意,不得以自己的出資之全部或一部,轉(zhuǎn)讓他人。第三,企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營合一。人合公司中,股東均可以股東的身份參與公司的經(jīng)營。
2.資合公司。資合公司以股份有限公司為代表。其特點在于:第一,具有最強的法人性。公司信用在于公司財產(chǎn),一般情況下,公司股東對公司債權(quán)人不負責(zé)任,特殊情形下存在例外。第二,股份轉(zhuǎn)讓較為容易,原則上不受限制,特殊情形下存在例外。第三,企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營相分離。由于股份有限公司具有開放性,股東人數(shù)眾多,股東大會召集困難,且會議成本較高,故由股東直接進行公司經(jīng)營,可能無法面對瞬息萬變的市場,使公司經(jīng)營根本無法開展。在股東被股東大會選任為董事的情形,雖然當(dāng)選董事的股東擔(dān)當(dāng)公司經(jīng)營,但其這時的身份已經(jīng)成為公司董事。
3.折中公司。為介于人合公司與資合公司之間的公司,其特點也介于人合公司與資合公司之間。這類公司有兩合公司和有限責(zé)任公司。
(二)法律上的分類
法律上對公司進行分類,是以股東的責(zé)任形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)的。這種分類標(biāo)準(zhǔn),由1807年法國商法所首創(chuàng),后為世界各國所沿用。股東責(zé)任是指公司股東以其資格對公司債務(wù)所負擔(dān)的清償責(zé)任,申言之,股東責(zé)任以股東對公司債務(wù)應(yīng)否負清償責(zé)任及其負擔(dān)程度如何作為其內(nèi)涵。對股東責(zé)任進一步細分,又可分為直接責(zé)任和間接責(zé)任、有限責(zé)任和無限責(zé)任等責(zé)任形態(tài)。直接責(zé)任指公司股東對公司債務(wù)直接負清償責(zé)任;間接責(zé)任是指公司股東對公司除負擔(dān)出資義務(wù)外,對公司債務(wù)不直接負責(zé)。無限責(zé)任是指公司負擔(dān)多少債務(wù),股東即應(yīng)清償多少,無所限制;有限責(zé)任是指股東對公司債務(wù)所負的清償責(zé)任,僅以其出資額或所認股份為限。法律上所劃分的四種公司,是以直接責(zé)任與間接責(zé)任、無限責(zé)任和有限責(zé)任相互組合的結(jié)果。
有學(xué)者認為,有限責(zé)任中“責(zé)任”一詞,并非嚴格的法律概念 ,而是經(jīng)濟學(xué)意義上的概念。法律上的責(zé)任有其特定含義,為義務(wù)違反的后果。而股東有限責(zé)任中的責(zé)任,既非指股東違反其義務(wù)、濫用其權(quán)利所帶來的法律后果,也不是股東所負的法律義務(wù)。原因在于公司與股東各為獨立的民事主體,各自有其相應(yīng)的民事權(quán)利能力、民事行為能力和責(zé)任能力,公司債務(wù)自不應(yīng)由公司股東負擔(dān),因而由股東對公司債權(quán)人所負的有限責(zé)任亦無從談起;根據(jù)我國《公司法》(2005年修訂)第26條、第81條的規(guī)定,允許股東分批繳納出資或股款,因此,股東有可能需要對公司承擔(dān)按照約定繼續(xù)繳納出資或股款的義務(wù)和責(zé)任,但在公司法律制度層面,股東的責(zé)任更多地意味著股東的投資風(fēng)險,股東的有限責(zé)任實質(zhì)上是說股東的“投資風(fēng)險限定”。
需要說明的是,就民事責(zé)任而言,任何公司一般都以其全部財產(chǎn)(現(xiàn)有的和將來的)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。有限責(zé)任中的有限,是股東有限責(zé)任的簡稱,而非指公司有限責(zé)任,公司對其自身債務(wù)的清償責(zé)任一般為無限責(zé)任。只有當(dāng)公司破產(chǎn)時,公司才在其全部財產(chǎn)的范圍內(nèi),對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
1.無限公司。指股東對公司債務(wù)負無限清償責(zé)任的公司。公司由二名或者二名以上負直接、無限責(zé)任的股東所組成,從實質(zhì)上看,無限公司無非是個人企業(yè)或合伙企業(yè)而已。在各類公司中,這種公司的法人性最為淡薄。無限公司的特征在于:當(dāng)公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時,全體股東應(yīng)負連帶、無限清償責(zé)任,亦即這時不論各股東股份多少,也不論盈虧分配比例如何,股東都具有清償全部公司債務(wù)的責(zé)任。公司全體股東之間特別約定免除某一股東責(zé)任的,對公司債權(quán)人不生效力,只是在某一股東承擔(dān)全部責(zé)任后,在連帶責(zé)任人之間追償時,被約定免除責(zé)任的股東,可以不分擔(dān)責(zé)任。
2.有限責(zé)任公司。指股東以其出資額為限,對公司負其責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司由負間接、有限責(zé)任之股東所組成。
有限責(zé)任公司的特征在于:第一,股東人數(shù)上有限制。我國《公司法》(2005年修訂)第24條規(guī)定:有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立 ;第二,設(shè)立程序和公司機關(guān)都相對簡單;第三,具有閉鎖性。大多數(shù)國家和地區(qū)公司立法都規(guī)定,有限責(zé)任公司股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓其股份(出資)時,都受有一定的限制,如美國(《統(tǒng)一商法典》§8.204條)、德國(《有限責(zé)任公司法》第17條)、法國(《商事公司法》第44條)、日本(《有限責(zé)任公司法》第19條)、我國臺灣地區(qū)(《公司法》第條)以及我國《公司法》(2005年修訂,第72條)均有相應(yīng)規(guī)定。再者,有限責(zé)任公司不發(fā)行股票,不能公開募集股份,公司的經(jīng)營狀況也無須對外公開。因而,有限責(zé)任公司具有閉鎖性。
3.兩合公司。兩合公司在美國法上被稱為有限合伙。公司由一名或者一名以上負無限責(zé)任的股東和一名或者一名以上負有限責(zé)任的股東組成,亦即公司至少有兩名承擔(dān)責(zé)任性質(zhì)各不相同的股東。
其無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負連帶無限清償責(zé)任,有限責(zé)任股東以其出資額為限,對公司負其責(zé)任。兩合公司由負直接、無限責(zé)任的股東和負間接、有限責(zé)任的股東所組成,可以看作是無限公司和有限公司的綜合體。
4.股份有限公司。指全部資本分為等額股份,股東以其所認購股份,對公司負其責(zé)任的公司。股份有限公司由負間接、有限責(zé)任的股東所組成。股份有限公司是最為典型的公司形式,其特征在于:第一,發(fā)起人須符合法定人數(shù)。 我國《公司法》(2005年修訂)第79條規(guī)定:設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所;我國臺灣地區(qū)《公司法》第128條規(guī)定的最少發(fā)起人人數(shù)為二人。發(fā)起人在公司成立之前,其法律地位為“以設(shè)立公司為目的”的合伙人 ,因此,應(yīng)以二人以上足矣。第二,全部資本分為等額股份。這是股東平等的基礎(chǔ),每一股份中所包含的權(quán)利、義務(wù)相等,擁有股份的多少決定著股東權(quán)利、義務(wù)的大小。無論是表決權(quán)等共益權(quán)的行使,還是股利分配請求權(quán)的行使,都以股份所表彰的股權(quán)為基礎(chǔ)。第三,股東對公司負有限責(zé)任。通常情形下,股東所承擔(dān)的風(fēng)險是有限的,即股東承受的投資風(fēng)險的最大值,不會超過其所持股份,股東并不對公司債權(quán)人負責(zé)。
特殊情形下,則“揭開公司面紗”(piercing the corporate veil),由股東與公司一起對公司債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。這時,其責(zé)任大小可以超過其所持股份。第四,股份得任意轉(zhuǎn)讓,公司具有開放性。相對于有限責(zé)任公司,股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓其所持股份的權(quán)利原則上不受限制,公司資本的證券化,使股票成為表彰股東權(quán)利的有價證券,更方便了股東轉(zhuǎn)讓其股份、收回投資。股份有限公司股份的自由轉(zhuǎn)讓,不僅為投資者投資提供了方便、靈活的渠道,同時也構(gòu)筑了公司治理中市場力量的基礎(chǔ)。投資者的廣泛性,帶來了股份有限責(zé)任公司的開放性,股份有限公司也成為典型的公眾公司。
應(yīng)該特別說明的是,我國《公司法》(2005年修訂)僅僅規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司類型,但是這并不妨礙學(xué)術(shù)研究時涉及到無限公司和股份兩合公司。
(三)、依公司國籍的不同,公司可劃分為本國公司、外國公司及跨國公司。
(四)、按公司之間的關(guān)系的不同,公司可劃分為母公司和子公司、總公司和分公司。
有限責(zé)任公司和股份有限公司是最基本、最普遍的公司形式。
5.公司的責(zé)任形式
公司的所有者對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式一般有三種:
(1)有限責(zé)任。公司的所有者對公司債務(wù)只擔(dān)負有限度的責(zé)任。分兩種情況:一是所有者僅就出資額承擔(dān)有限責(zé)任;二是所有者就出資額的倍數(shù)承擔(dān)有限責(zé)任。這種責(zé)任不僅有一定限度,而且是所有者僅對公司負責(zé),并不直接對公司的債權(quán)人負責(zé)。公司以法人的名義和資格以全部公司法人財產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任。
(2)股份有限責(zé)任。將公司的全部資本劃分為等額的股份,股東以其所認繳股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(3)無限責(zé)任。公司的全部所有者或部分所有者對公司債務(wù)無限連帶清償責(zé)任。