破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所“負債務(wù)的權(quán)利”。各國破產(chǎn)法均對抵銷權(quán)有所規(guī)定，例如，日本破產(chǎn)法第９８條規(guī)定：“破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告的當時對破產(chǎn)人負擔(dān)債務(wù)的，得按破產(chǎn)程序予以抵銷”。美國聯(lián)邦破產(chǎn)法第５５３條也規(guī)定了抵銷。按照美國學(xué)者的解釋，抵銷是指對債務(wù)人享有債權(quán)并負有債務(wù)的債權(quán)人被允許其以對債務(wù)人的債務(wù)抵銷其對債務(wù)人債權(quán)，以使得他沒有抵銷權(quán)的債權(quán)人得到更好的的清償。我國《破產(chǎn)法》第３3條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷。”

破產(chǎn)抵銷權(quán)具有如下特征:

第一，具有主體的特定性。破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)人的專有權(quán)利，權(quán)利主體只能是破產(chǎn)權(quán)人一方。

第二，這種抵銷權(quán)不受債務(wù)種類和履行期限的限制。

第三，債務(wù)有時間限制。權(quán)利人主張抵銷的債務(wù)，只能是破產(chǎn)宣告前他對破產(chǎn)人所負擔(dān)的債務(wù)。為了維護破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益，保證債權(quán)人公平地行使權(quán)利，法律對破產(chǎn)債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的范圍給予一定限制。

通常，具有如下情形之一的，債權(quán)人不得行使破產(chǎn)抵銷權(quán):

(1)破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后，對破產(chǎn)財團負有債務(wù)的，不得主張抵銷。

(2)破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后，取得他人破產(chǎn)債權(quán)的，不得主張抵銷。

(3)破產(chǎn)人的債務(wù)人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而取得的債權(quán)，不得抵銷。

(4)破產(chǎn)人的債務(wù)人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而對破產(chǎn)人所負責(zé)的債務(wù)，不得抵銷。

破產(chǎn)程序開始后，債權(quán)人對破產(chǎn)債務(wù)人的債權(quán)可分為三種：一為破產(chǎn)債權(quán)；二為共益?zhèn)鶛?quán)和共益費用；三為除斥債權(quán)。破產(chǎn)債務(wù)人的債權(quán)，因破產(chǎn)程序適用范圍不同而有所不同。若將破產(chǎn)程序適用于公司或法人，破產(chǎn)債務(wù)人的債權(quán)即是應(yīng)歸屬破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)，我國破產(chǎn)法即屬此例；若將破產(chǎn)程序的適用范圍及于個人，則破產(chǎn)債務(wù)人的債權(quán)可分為屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)及屬于債務(wù)人個人的自由財產(chǎn)的債權(quán)兩種，大部分國家破產(chǎn)法均屬此例。破產(chǎn)程序中的抵銷權(quán)就是指破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)債務(wù)人的債權(quán)與破產(chǎn)債務(wù)人對破產(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)相抵銷，抵銷權(quán)的適用范圍即是指這兩種債權(quán)的相互對應(yīng)關(guān)系問題。

1、破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。

這種抵銷是破產(chǎn)程序中最為典型最為常見的抵銷，各國破產(chǎn)法所規(guī)定的抵銷，多指這種抵銷。

2、共益費用及共益?zhèn)鶛?quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。

法律既然允許破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)的債權(quán)相互抵銷，對于共益費用及共益?zhèn)鶛?quán)與屬于破產(chǎn)的債權(quán)的抵銷，自無限制的理由。但是，根據(jù)民法的一般理論，共益費用和共益?zhèn)鶛?quán)應(yīng)隨時從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付，而不受破產(chǎn)程序的約束，雙方當事人均得主張抵銷，破產(chǎn)管理人亦得主張抵銷。

3、除斥債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。

這兩種債權(quán)在破產(chǎn)程序中不得抵銷。除斥債權(quán)在大多數(shù)國家的立法上是指不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)，但只有在日本破產(chǎn)法中被承認為破產(chǎn)債權(quán)，但其受償?shù)捻樞蛄雍笥谝话銈鶛?quán)，故特稱劣后債權(quán)，以示其與一般債權(quán)的區(qū)別。但無論是將其視為除斥債權(quán)的大多數(shù)國家，還是將其稱為劣后債權(quán)的日本，均規(guī)定此種債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)不得抵銷。因為適用抵銷的主債權(quán)被嚴格地限制在破產(chǎn)程序開始前對債務(wù)人所享有的債權(quán)的范圍內(nèi)。而劣后債權(quán)一般發(fā)生于破產(chǎn)程序開始之后，故無準允抵銷的理由。

4、破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)債務(wù)人自由財產(chǎn)的抵銷。

這種抵銷發(fā)生在將破產(chǎn)程序適用于自然人的國家的司法實務(wù)中。

破產(chǎn)債權(quán)人行使抵銷權(quán)，應(yīng)以破產(chǎn)管理人為相對人，向破產(chǎn)管理人作出抵銷的意思表示。破產(chǎn)管理人承認債權(quán)人的抵銷請求的，即發(fā)生抵銷的效果。如果破產(chǎn)管理人對債權(quán)人行使抵銷權(quán)有異議，則應(yīng)當通過訴訟予以解決。是否行使抵銷權(quán)，由債權(quán)人自已決定；若債權(quán)人不行使抵銷權(quán)，破產(chǎn)管理人不得自動主張抵銷。若債權(quán)人已先清償其對破產(chǎn)人的債務(wù)，即已發(fā)生清償效力，抵銷權(quán)歸于消滅，債權(quán)人不得撤銷其清償行為再行主張抵銷。

關(guān)于抵銷權(quán)的行使期間，我國《破產(chǎn)法》未作明確規(guī)定，學(xué)者大多數(shù)認為，在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前，破產(chǎn)債權(quán)人都可以行使抵銷權(quán)。由于破產(chǎn)債權(quán)人只能向破產(chǎn)管理人主張抵銷，因此，抵銷權(quán)的行使只能始于破產(chǎn)管理人（在我國稱為清算組）成立之后。

民法上的抵銷權(quán)，只是為了避免重復(fù)履行而增加的費用，不發(fā)生不公正的問題，故不依債權(quán)成立的時間為構(gòu)成要件。但破產(chǎn)程序上的抵銷權(quán)，卻與之不同，準許抵銷，則意味著被全部清償;不允許抵銷，則意味著依程序受損失分配。這對破產(chǎn)抵銷權(quán)人及其他債權(quán)人關(guān)系極大。況且，當債務(wù)人出現(xiàn)財務(wù)困難時，多有債權(quán)人不擇手段地竟相對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)，或債務(wù)人的債務(wù)人設(shè)法低價收購債權(quán)人的債物，以供抵銷。故不能不對之進行限制，以維護債權(quán)人之間的公平。

有鑒于此，我國新破產(chǎn)法草案具本規(guī)定了不適用破產(chǎn)抵銷的以下四種情形。

1、破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后對破產(chǎn)人負擔(dān)的債務(wù)，不能抵銷。

2、破產(chǎn)債權(quán)人已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請的事實，而對破產(chǎn)人負擔(dān)的債務(wù)，不得抵銷。

3、破產(chǎn)債權(quán)人已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請的事實，而對破產(chǎn)人負擔(dān)的債務(wù)，不得抵銷。

4、破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前，已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請事實，而對破產(chǎn)人取得的債權(quán)，不得抵銷。但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請１年前發(fā)生的原因而取得債權(quán)的，不在此限。

《破產(chǎn)法》第33條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷?！边@就是破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)。根據(jù)這一權(quán)利，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，無論債務(wù)標的、給付種類、品質(zhì)是否相同，均可在破產(chǎn)分配完成之前相互抵銷。

抵銷權(quán)原本也是民法上的權(quán)利，但是它在破產(chǎn)程序中的行使，卻具有一些不同的特點。民法上的抵銷權(quán)，要求相互抵銷的債務(wù)均已到清償期限，而且通常情況下，相互抵銷的債務(wù)給付種類、品質(zhì)是相同的。我國《合同法》第99條1款規(guī)定：“當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或合同性質(zhì)不得抵銷的除外”。該法第100條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷”。破產(chǎn)法中抵銷權(quán)的行使，則無上述限制。因為在破產(chǎn)程序中，附條件的債權(quán)可以作為破產(chǎn)債權(quán)，未到期的債權(quán)一律視為到期，由不同種類、品質(zhì)標的物形成的債權(quán)，也要一律折合為貨幣形式方能加以清償，所以，均能在破產(chǎn)程序中進行抵銷。但另一方面，民法上的抵銷權(quán)，對相互抵銷的債權(quán)債務(wù)成立的時間并無限制，而破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)，原則上僅允許破產(chǎn)宣告前成立的債權(quán)債務(wù)相互抵銷，有時間上的嚴格限制，目的則是為保證抵銷權(quán)利的正確行使。

破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)比民法上的抵銷權(quán)，對當事人具有更為重要的意義，在抵銷的范圍內(nèi)實際起到擔(dān)保的作用。在正常的民事活動中，當事人雙方均有支付能力，民法上的抵銷權(quán)主要只是為雙方當事人節(jié)省結(jié)算時間和費用，擔(dān)保的作用并不明顯。而在破產(chǎn)程序中，如無抵銷權(quán)的設(shè)置，破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人享有的債權(quán)，因破產(chǎn)人無力清償，只能得到一定比例的償還，甚至得不到償還，但破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人所負的債務(wù)，卻必須一分不少，全部清償，利益相差甚大。

破產(chǎn)法上的抵銷制度，是破產(chǎn)債權(quán)只能依破產(chǎn)程序分配清償?shù)睦?。在破產(chǎn)程序中承認抵銷權(quán)的理由，“一是抵銷制度是為了擔(dān)負擔(dān)保性功能，通過行使抵銷權(quán)，而不根據(jù)破產(chǎn)手續(xù)就能優(yōu)先得到清償；二是如果不允許抵銷，就會產(chǎn)生不公平的現(xiàn)象，即：自己欠破產(chǎn)財團的債務(wù)，被要求作出全面地履行；與此相對，自己擁有的債權(quán)，則作為破產(chǎn)債權(quán)，只能受到按比例的平均的分配（清償）”。相同的當事人之間，同樣的債權(quán)卻處于不平等的清償?shù)匚唬羞`公平原則。所以，破產(chǎn)法中便設(shè)立了抵銷權(quán)，以保障破產(chǎn)債權(quán)人的上述權(quán)益，而為雙方當事人節(jié)省結(jié)算時間和費用等考慮，則早已退居于末位。

但也有一些國家的破產(chǎn)法不允許進行破產(chǎn)抵銷，如法國及拉美的一些國家。主張禁止破產(chǎn)抵銷的觀點主要是認為，抵銷的作用在于使享有抵銷權(quán)的債權(quán)人實際上達到了擔(dān)保其債權(quán)實現(xiàn)的目的，破產(chǎn)抵銷違背了按比例分配債務(wù)人財產(chǎn)的原則，因為享有抵銷權(quán)的債權(quán)人通過抵銷得到了其債權(quán)的充分償付（在允許抵銷的數(shù)額范圍內(nèi)），這使得抵銷類似于一種未公開的擔(dān)保權(quán)，對其他債權(quán)人而言是不公平的。所以在這些國家，原則上是禁止破產(chǎn)抵銷的。我國的破產(chǎn)立法允許進行破產(chǎn)抵銷。

抵銷權(quán)與別除權(quán)都是保證債權(quán)人優(yōu)先受償性質(zhì)的權(quán)利，但從對債權(quán)人利益的保護看，抵銷權(quán)的作用更大一些。在行使別除權(quán)時，債權(quán)人可能因擔(dān)保物價款不足等原因，得不到完全清償。在行使抵銷權(quán)時，債權(quán)人被抵銷的債權(quán)額可獲得全額清償，沒有損失風(fēng)險。

由于抵銷權(quán)對破產(chǎn)債權(quán)人具有重大利益，為保證權(quán)利的正確運用，抵銷權(quán)的行使應(yīng)符合一定條件：

第一，破產(chǎn)債權(quán)人用于抵銷的債權(quán)債務(wù)均須成立于破產(chǎn)宣告之前，債權(quán)應(yīng)經(jīng)過申報確認。

第二，盡管在學(xué)者間存在不同主張，但通常認為，抵銷必須由債權(quán)人主動向清算組提出行使，清算組或破產(chǎn)人方面不得主動主張債務(wù)抵銷。因抵銷權(quán)作為債權(quán)人的一項權(quán)利，是可以任由其行使或放棄的，而清算組主動提出抵銷，將使破產(chǎn)財產(chǎn)減少，客觀上對多數(shù)破產(chǎn)債權(quán)人不利，與清算組應(yīng)為全體債權(quán)人的共同利益活動的職責(zé)不符。 第三，抵銷權(quán)必須在破產(chǎn)清算分配之前行使，以免延誤破產(chǎn)程序進行。而且，抵銷權(quán)的成立，是以破產(chǎn)債權(quán)人尚未清償對破產(chǎn)人的負債為前提的，如破產(chǎn)債權(quán)人已經(jīng)清償了對破產(chǎn)人的負債，主張抵銷的權(quán)利便不再存在了。 第四，附條件的債權(quán)進行破產(chǎn)抵銷要受到一定的限制。附解除條件的債權(quán)可以主張破產(chǎn)抵銷，但由于其債權(quán)可能因解除條件成就而消滅，所以，應(yīng)當就債權(quán)的抵銷數(shù)額提供擔(dān)保，或者按債權(quán)的抵銷數(shù)額提供相應(yīng)的貨幣進行提存，以確保其債權(quán)因解除條件成就而消滅時，破產(chǎn)管理人能夠及時收回這部分財產(chǎn)，對破產(chǎn)債權(quán)人進行分配。在破產(chǎn)最終分配期限屆滿時，附解除條件的債權(quán)其解除條件仍未成就的，破產(chǎn)抵銷便產(chǎn)生確定性效力，債權(quán)人提供的擔(dān)?；蛱岽嬗枰越獬?。附停止條件的債權(quán)，因其債權(quán)尚未生效，一般認為不可以主張破產(chǎn)抵銷。

日本破產(chǎn)法第103條（租金、地租及佃租與可抵銷的范圍）規(guī)定：“（一）破產(chǎn)債權(quán)人為承租人時，只能就破產(chǎn)宣告時當期及次期的租金實行抵銷。有押金時，關(guān)于以后的租金亦同。（二）前款規(guī)定，準用于地租和佃租”。此項規(guī)定，一方面允許破產(chǎn)債權(quán)人為承租人時，以預(yù)付或?qū)⒏兜淖饨饘嵭械咒N，另一方面，又將可以抵銷的租金限定在破產(chǎn)宣告時當期及次期的范圍內(nèi)，以保公平。

為防止破產(chǎn)抵銷權(quán)利為當事人所濫用，損害他人利益，許多國家的破產(chǎn)法對抵銷權(quán)的行使均規(guī)定有禁止條款，違法抵銷的行為無效。

通常破產(chǎn)法中禁止抵銷的有以下幾種情況：

第一，在破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)負有債務(wù)的。因為破產(chǎn)宣告前的債務(wù)是對破產(chǎn)人產(chǎn)生的，破產(chǎn)宣告后的債務(wù)則是對破產(chǎn)財產(chǎn)產(chǎn)生的，兩者主體實際上并不相同。破產(chǎn)財產(chǎn)是用于清償全體破產(chǎn)債權(quán)人的，如允許這種債務(wù)抵銷，就會在債權(quán)人間出現(xiàn)不公平清償?shù)默F(xiàn)象。例如，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后購買破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，負有債務(wù)，不予清償，卻用其不能獲得完全清償?shù)钠飘a(chǎn)債權(quán)來全額抵銷，從中漁利，使其他破產(chǎn)債權(quán)人可分得的破產(chǎn)財產(chǎn)減少。這種行為不僅損害其他債權(quán)人的利益，還可能造成破產(chǎn)秩序的混亂，故法律規(guī)定，這種債務(wù)不得抵銷。

第二，破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得他人的破產(chǎn)債權(quán)，也是禁止抵銷的。因為這種債權(quán)本身雖成立于破產(chǎn)宣告之前，但對債務(wù)人來說，其取得卻是在破產(chǎn)宣告之后。轉(zhuǎn)手之后禁止抵銷，原因就在于在債權(quán)轉(zhuǎn)手過程中，會出現(xiàn)侵害多數(shù)破產(chǎn)債權(quán)人利益的行為。破產(chǎn)債權(quán)一般只能獲得原額一定比例的清償，實際價值遠低于名義價值。但當它用于抵銷債務(wù)時，卻可獲得全額清償，這就使破產(chǎn)清償與抵銷清償之間出現(xiàn)了一定的差額。如果允許破產(chǎn)人的債務(wù)人用破產(chǎn)宣告后取得的他人破產(chǎn)債權(quán)對債務(wù)抵銷，那未勢必會出現(xiàn)債務(wù)人低價收買破產(chǎn)債權(quán)抵銷債務(wù)，非法謀利的現(xiàn)象。例如，甲對破產(chǎn)人負有10萬元債務(wù)，乙對破產(chǎn)人享有10萬元破產(chǎn)債權(quán)，根據(jù)破產(chǎn)人的財產(chǎn)狀況，乙的債權(quán)依破產(chǎn)程序至多能獲得4萬元清償。這時，甲便可能向乙提出以6萬元價款購買其10萬元破產(chǎn)債權(quán)。乙因此可多得2萬元，并立即得到償還，自然是何樂而不為。甲用這10萬元債權(quán)去抵銷自己必須完全清償?shù)?0萬元債務(wù)，也少支付了4萬元，雙方均有利可圖。這差額的6萬元，原應(yīng)是在甲還債之后納入破產(chǎn)財產(chǎn)，分配給全體破產(chǎn)債權(quán)人的，現(xiàn)在卻被甲乙兩人瓜分，顯然是侵害了其他破產(chǎn)債權(quán)人的利益。所以在這種情況下，法律禁止抵銷。日本的學(xué)者認為，在此種情況下，即使破產(chǎn)人的債務(wù)人對破產(chǎn)債權(quán)的取得，是在其不知道破產(chǎn)事實的情況下善意的結(jié)果，或是基于法定的原因（如繼承），也均禁止抵銷。

第三，破產(chǎn)債權(quán)人在已知破產(chǎn)人停止支付或有破產(chǎn)申請的情況下，對破產(chǎn)人發(fā)生的債務(wù)，禁止抵銷。前兩項禁止抵銷的規(guī)定，是以破產(chǎn)宣告為基準日的。但是，僅禁止破產(chǎn)宣告前的不當?shù)咒N行為尚不足以保證多數(shù)破產(chǎn)債權(quán)人的利益，維護清償?shù)墓?。破產(chǎn)債權(quán)人在已知破產(chǎn)人停止支付或有破產(chǎn)申請的情況下，即在債務(wù)人的破產(chǎn)危機期間，便可能出于抵銷牟利之目的，惡意對破產(chǎn)人發(fā)生的債務(wù)，所以，此種債務(wù)不得抵銷。但是，如果債務(wù)的發(fā)生，是基于法定原因（如繼承）或得知上述情況以前的原因，則不在禁止抵銷之列。

第四，破產(chǎn)人的債務(wù)人在已知破產(chǎn)人停止支付或有破產(chǎn)申請的情況下，取得破產(chǎn)債權(quán)或取得的他人破產(chǎn)債權(quán)，出于與上條同樣的原因，也禁止抵銷。日本的司法判例認為，此款的禁止范圍，包括對“通過對他人的破產(chǎn)債權(quán)作出代位償還所取得的債權(quán)”。但是，如果債權(quán)的取得，是基于法定原因（如繼承）或得知上述情況以前的原因，則不在禁止抵銷之列。

除此之外，其他法律、法規(guī)在實體法意義上規(guī)定禁止抵銷的情況，在破產(chǎn)程序中也同樣適用。如破產(chǎn)債權(quán)人因侵權(quán)行為而對破產(chǎn)人產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當禁止抵銷。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，破產(chǎn)企業(yè)的股東享有的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其未到位的注冊資本金相抵銷。日本的司法判例及一些學(xué)者認為，破產(chǎn)人的保證人或連帶債務(wù)人不得行使抵銷權(quán)。

應(yīng)加以注意的是，在破產(chǎn)案件中，破產(chǎn)法上的抵銷往往是與民法上的抵銷同時并存的。破產(chǎn)程序并不排斥民法上的抵銷在不違背破產(chǎn)法公平清償原則下的適用。但是兩種抵銷權(quán)利適用的條件有所不同，要區(qū)別情況，方能正確行使權(quán)利，使破產(chǎn)程序得以順利進行。